從1990年滬、深交易所成立至今，我國上市公司的關(guān)聯(lián)交易現(xiàn)象極為普遍，由于其具有與一般商業(yè)交易不同的特殊性，因而成為公司監(jiān)管工作的一個(gè)重點(diǎn)和難點(diǎn)。國家證監(jiān)會(huì)、交易所陸續(xù)出臺(tái)的相關(guān)法規(guī)對關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行了嚴(yán)格的規(guī)制和完善。隨著我國公司監(jiān)管工作的不斷深入和加強(qiáng)，上市公司關(guān)聯(lián)交易的信息披露越來越透明，關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)和數(shù)額也在顯著減少,一定程度上保障了上市公司和廣大中小股東的合法利益。
一、關(guān)聯(lián)交易基本概念及其特性
(一)基本概念
根據(jù)我國財(cái)政部2006年2月頒布的《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36號(hào)——關(guān)聯(lián)方披露》的界定，關(guān)聯(lián)交易是在關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項(xiàng)，而不論是否收取價(jià)款。上市公司關(guān)聯(lián)交易，是指上市公司及其控股子公司與關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項(xiàng)。
(二)我國上市公司關(guān)聯(lián)交易的基本特性
從一般意義上來看，關(guān)聯(lián)交易可能給上市公司帶來好的或壞的影響。一方面，由于存在著關(guān)聯(lián)關(guān)系，上市公司可以節(jié)約大量商業(yè)談判等交易成本，可以優(yōu)先保證上市公司所需產(chǎn)品或服務(wù)的供應(yīng)；另一方面，關(guān)聯(lián)方在與上市公司交易過程中極易出現(xiàn)不利于上市公司的情況，交易的方式或價(jià)格會(huì)使上市公司股東的利益受到傷害。因此，關(guān)聯(lián)交易對上市公司的影響不可相提并論。在我國，關(guān)聯(lián)交易的存在同時(shí)受經(jīng)濟(jì)和體制的雙重因素影響，從體制因素來說，我國上市公司普遍存在兩個(gè)基本特性：
1、 國有企業(yè)多為我國上市公司的載體
我國上市公司一般都有一個(gè)控股母公司，且基本是國有企業(yè)。原因是大部分上市公司是由國有企業(yè)獨(dú)家發(fā)起或作為主要發(fā)起人向社會(huì)公眾募集股份組建并實(shí)現(xiàn)上市的，這種改制使上市公司與原國有企業(yè)之間存在著千絲萬縷的聯(lián)系，往往會(huì)使二者之間產(chǎn)生大量的關(guān)聯(lián)交易，并成為上市公司的關(guān)聯(lián)交易的主要對象。
2、上市公司與母公司相互依存
在我國，上市公司與初步發(fā)展的中國資本市場和以股份制改造為核心的企業(yè)改制存在著天然的聯(lián)系。企業(yè)在改制時(shí)，考慮了整體上市會(huì)引起資產(chǎn)利潤率過低、證監(jiān)會(huì)新股發(fā)行額度的限制、《公司法》對公司股票上市財(cái)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的嚴(yán)格要求，加之絕大部分企業(yè)背負(fù)著龐大而沉重的社會(huì)服務(wù)體系，需進(jìn)行一系列的資產(chǎn)剝離、重組和包裝，使得大多數(shù)公司僅選擇核心企業(yè)或核心資產(chǎn)實(shí)現(xiàn)“主體上市”，導(dǎo)致上市公司原材料采購和產(chǎn)品銷售兩頭在外，不能獨(dú)立面對市場，上市公司與母公司相互依存，必然存在比較嚴(yán)重的關(guān)聯(lián)交易。
二、我國上市公司關(guān)聯(lián)交易的現(xiàn)狀
我國上市公司如前所述存在著錯(cuò)綜復(fù)雜的關(guān)系，不僅上有
國資委、實(shí)際控制人、控股母公司，下有控股子公司、分公司等，由此構(gòu)成的上市公司關(guān)聯(lián)交易較其他證券金融市場更為復(fù)雜。近十年以來，我國監(jiān)管部門為規(guī)范證券市場，相繼出臺(tái)了一系列措施：2001年要求上市公司建立獨(dú)立董事制度；2005年實(shí)施股權(quán)分置改革；2007年開展為期三年的上市公司治理專項(xiàng)活動(dòng)；2010年推出 “解決同業(yè)競爭、減少關(guān)聯(lián)交易，進(jìn)一步提高上市公司獨(dú)立性”的專項(xiàng)活動(dòng)，2012年要求滬、深主板上市公司全部實(shí)施內(nèi)部控制等，有力的促進(jìn)了上市公司基礎(chǔ)性制度建設(shè)的平穩(wěn)健康發(fā)展。目前，我國上市公司關(guān)聯(lián)交易狀況是：
1、股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理，國有股一股“獨(dú)大”
一是股權(quán)過于集中，不利于投資主體多元化和多元產(chǎn)權(quán)主體制衡機(jī)制的形成；二是所有者缺位，導(dǎo)致“內(nèi)部人控制”現(xiàn)象突出。國有企業(yè)是國家出資、獨(dú)資設(shè)立的企業(yè)，所有權(quán)在國家。但是國資委不直接參與而是授權(quán)委托企業(yè)作為國有股權(quán)的代表組建“三會(huì)”，真正代表國有出資者的還是企業(yè)“內(nèi)部人”。三是董事結(jié)構(gòu)不盡合理，內(nèi)部董事比例過大，董事的任職資格隨意性較強(qiáng)，董事成員責(zé)任追究難以落實(shí)。據(jù)中國社科院《2011年度中國上市公司100強(qiáng)公司治理評價(jià)》的報(bào)告中指出：大型上市公司的股權(quán)仍集中在前5大股東手中，而在股東性質(zhì)上，國有股占據(jù)絕對優(yōu)勢。86%的公司第一大股東為國有性質(zhì)，第二和第三大股東的國有比例也分別達(dá)到了48%和37%，民營和外資股東地位則有所下降。可見，大型上市公司中的股東性質(zhì)出現(xiàn)了明顯的“國進(jìn)民退”。因此，股權(quán)治理結(jié)構(gòu)不合理不僅是關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生和延續(xù)的問題癥結(jié)，而且是難以保護(hù)中小股東權(quán)益的根源，一直以來是上市公司治理中的頑疾。
2、關(guān)聯(lián)交易隱形化，具有明顯的非公允性
關(guān)聯(lián)交易的交易過程和方式在關(guān)聯(lián)企業(yè)之間是透明的，不易受到外界的監(jiān)督，相對外界信息使用者來說具有一定的隱蔽性，如刻意隱瞞或藏匿關(guān)聯(lián)關(guān)系、將關(guān)聯(lián)方關(guān)系變成非關(guān)聯(lián)方關(guān)系等。或關(guān)聯(lián)方在進(jìn)行交易時(shí)，違反市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律或交易規(guī)則，以轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)為目的進(jìn)行的非公允關(guān)聯(lián)交易，如轉(zhuǎn)移價(jià)格不正常、披露模糊不清、避重就輕等。
3、過多的關(guān)聯(lián)交易減弱了上市公司的競爭能力，損害上市公司的獨(dú)立性
上市公司與大股東之間的擔(dān)保、占用上市公司資金等關(guān)聯(lián)行為，可能導(dǎo)致上市公司存在極大的財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。關(guān)聯(lián)交易本身不透明，會(huì)對上市公司形象造成消極影響，最終受損的是廣大投資者的利益。
4、關(guān)聯(lián)交易信息披露形式化
一些上市公司關(guān)聯(lián)交易信息披露重形式輕實(shí)質(zhì)，集中表現(xiàn)為信息披露不及時(shí)，內(nèi)容不完整，關(guān)聯(lián)方和關(guān)聯(lián)交易界定不明確，定價(jià)政策不明朗等。如2011年ST天目向控股股東關(guān)聯(lián)方提供資金資助6批次累計(jì)達(dá)1.23億元，未按相關(guān)規(guī)定披露被中國證監(jiān)會(huì)處罰等。
三、規(guī)范我國上市公司關(guān)聯(lián)交易的建議
2011年初，國家證監(jiān)會(huì)等五部委聯(lián)合規(guī)定，20
12年滬、深主板上市公司全面實(shí)施內(nèi)部控制，其中關(guān)聯(lián)交易內(nèi)部控制被列為上市公司重點(diǎn)關(guān)注的控制活動(dòng)，現(xiàn)以此為契機(jī)，結(jié)合我國上市公司關(guān)聯(lián)交易的現(xiàn)狀，提出如下規(guī)范建議：
(一)盡快推動(dòng)地方國有企業(yè)加快整體上市步伐
2007年10月，國務(wù)院國資委確定率先在中央企業(yè)推行整體上市工作。2010年，中央企業(yè)控股境內(nèi)外上市公司達(dá)336家，其中40余家實(shí)現(xiàn)了主營業(yè)務(wù)整體上市。2011年，中央企業(yè)的公司制股份制改革在持續(xù)推進(jìn)，中國鐵物、中國五礦和一汽集團(tuán)已經(jīng)完成整體改制。2012年，國資委將分類指導(dǎo)公司制股份制改革，繼續(xù)推動(dòng)具備條件的中央企業(yè)加快主營業(yè)務(wù)整體上市……。地方國有上市公司應(yīng)乘此東風(fēng)，加快整體上市的步伐。實(shí)現(xiàn)整體上市面臨采礦權(quán)作價(jià)和資本化問題、土地評估和手續(xù)問題、非經(jīng)營性資產(chǎn)剝離問題等困難，要深入分析原因，通過并購重組、定向增發(fā)等方式實(shí)現(xiàn)整體上市，減少關(guān)聯(lián)交易，進(jìn)一步增強(qiáng)上市公司的獨(dú)立性。
(二)完善上市公司法人治理結(jié)構(gòu)
首先，優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)，實(shí)現(xiàn)投資主體多元化。要采取循序漸進(jìn)的方式優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)的配置，加大國有股減持的力度，通過大力發(fā)展機(jī)構(gòu)投資者、企業(yè)法人股和公眾個(gè)人股等多種形式的投資主體來實(shí)現(xiàn)投資主體多元化。其次，完善獨(dú)立董事制度。要建立產(chǎn)生獨(dú)立董事的一系列機(jī)制，包括由中小股東參與選聘獨(dú)立董事的人選，同時(shí)以增加獨(dú)立董事數(shù)量達(dá)到董事會(huì)成員的60%左右的方式來合理平衡股權(quán)的利益。
(三)完善關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)控制度，有效落實(shí)流程控制
首先，準(zhǔn)確界定關(guān)聯(lián)方和關(guān)聯(lián)交易。為避免關(guān)聯(lián)交易隱性化，上市公司應(yīng)遵循實(shí)質(zhì)重于形式的原則，明確規(guī)范關(guān)聯(lián)方和關(guān)聯(lián)交易的界定，定期編制和更新關(guān)聯(lián)方名單和股權(quán)結(jié)構(gòu)圖，及時(shí)建檔和登記臺(tái)賬，便于證券監(jiān)管部門和廣大投資者的監(jiān)督。其次，建立關(guān)聯(lián)交易定價(jià)政策。為確保關(guān)聯(lián)交易定價(jià)公允，上市公司應(yīng)建立關(guān)聯(lián)交易詢價(jià)制度，制定詢價(jià)程序，遵循定價(jià)原則，視交易的不同情形確定定價(jià)方法。
(四)建立和完善關(guān)聯(lián)交易信息披露制度
進(jìn)一步完善信息披露制度和披露形式，規(guī)范關(guān)聯(lián)交易信息的披露范圍、內(nèi)容和工作流程，與關(guān)聯(lián)方進(jìn)行的關(guān)聯(lián)交易應(yīng)以臨時(shí)報(bào)告披露，重點(diǎn)披露關(guān)聯(lián)方、交易內(nèi)容、定價(jià)政策、交易價(jià)格、結(jié)算方式以及交易對上市公司經(jīng)營成果和財(cái)務(wù)狀況的影響等要素，最好以表格形式明列交易內(nèi)容進(jìn)行信息的披露。
(五)充分發(fā)揮中介機(jī)構(gòu)的監(jiān)督作用，保證關(guān)聯(lián)交易的公允性
首先要確保中介機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性。其次加大中介機(jī)構(gòu)對上市公司關(guān)聯(lián)交易的審計(jì)力度。最后強(qiáng)化對中介機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)行為的監(jiān)管和執(zhí)業(yè)質(zhì)量的考核力度等。
